Artikel 1 Toepasselijkheid
1.1 Deze Algemene Voorwaarden zijn van toepassing op alle offertes, aanbiedingen en Overeenkomsten tussen BIT Groep (met al haar gelieerde ondernemingen), verder te noemen als “BIT” en Opdrachtgever, waarbij BIT goederen en/of diensten van welke aard ook aan Opdrachtgever levert, ook indien deze goederen of diensten niet (nader) in deze voorwaarden zijn omschreven.
1.2 Afwijkingen van deze Algemene voorwaarden zijn slechts geldig indien deze uitdrukkelijk schriftelijk zijn overeengekomen en door de rechtsgeldig vertegenwoordiger van BIT zijn ondertekend..
1.3 Indien Opdrachtgever (algemene) voorwaarden hanteert, dan wijst BIT de toepasselijkheid van de (algemene) voorwaarden uitdrukkelijk van de hand.
1.4 De (gehele of gedeeltelijke) ongeldigheid of onverbindendheid van een of meer bepalingen van de Algemene Voorwaarden, bijvoorbeeld op grond van dwingendrechtelijke bepalingen, tast de geldigheid over verbindendheid van de overige bepalingen niet aan. Indien zou blijken dat een bepaling ongeldig of onverbindend is, zullen BIT en Opdrachtgever het ongeldige of onverbindende gedeelte vervangen door een bepaling die wel geldig of verbindend is en waarvan de rechtsgevolgen, gelet op de inhoud en strekking van de betreffende bepaling zo veel mogelijk overeenstemmen met die van het ongeldige of onverbindende gedeelte van deze bepaling.
1.5 Onder schriftelijk wordt in deze Algemene Voorwaarden mede verstaan iedere vorm van elektronische communicatie (zoals per e-mail of informatie op de website van BIT).
1.6 Alle adviezen en offertes zijn vrijblijvend, tenzij in het aanbod schriftelijk uitdrukkelijk anders is aangegeven.
Artikel 2 Totstandkoming van de Overeenkomst
2.1 De IT-Overeenkomst tussen partijen komt tot stand wanneer Opdrachtgever de offerte van BIT heeft aanvaard of zoveel eerder wanneer BIT en Opdrachtgever zijn begonnen uitvoering te geven aan de IT-Overeenkomst.
Artikel 3 Uitvoering van de Overeenkomst
3.1 BIT zal de IT-Overeenkomst naar beste inzicht en vermogen en overeenkomstig de eisen van goed vakmanschap uitvoeren. Op BIT zal evenwel te allen tijde en onder alle omstandigheden slechts een inspanningsverplichting rusten.
3.2 Opdrachtgever draagt er zorg voor dat alle gegevens die BIT redelijkerwijze nodig heeft of waarvan Opdrachtgever redelijkerwijs behoort te begrijpen dat deze noodzakelijk zijn voor het uitvoeren van de Overeenkomst, tijdig aan BIT worden verstrekt.
3.3 Indien voor de uitvoering van de overeenkomst noodzakelijke gegevens niet, niet tijdig of niet overeenkomstig de afspraken aan BIT zijn verstrekt, heeft BIT in ieder geval het recht de uitvoering van de IT-Overeenkomst op te schorten en de uit de vertraging voortvloeiende (extra) kosten aan Opdrachtgever in rekening te brengen.
3.4 BIT is niet aansprakelijk voor schade, van welke aard dan ook, ontstaan doordat BIT is uitgegaan van door Opdrachtgever verstrekte onjuiste en/of onvolledige gegevens.
3.5 Opdrachtgever is verantwoordelijk voor het juiste gebruik en de juiste toepassing in zijn organisatie van de apparatuur, programmatuur en van de door BIT te verlenen diensten alsmede voor de controle- en beveiligingsprocedures, zoals het regelmatig maken van back-up kopieën van bestanden en een adequaat systeembeheer.
3.6 Indien is overeengekomen dat Opdrachtgever programmatuur, materialen of gegevens op informatiedragers ter beschikking zal stellen, zullen deze voldoen aan de voor het uitvoeren van de werkzaamheden noodzakelijke beveiligingseisen.
3.7 Ingeval medewerkers van BIT werkzaamheden op de locatie van Opdrachtgever moeten verrichten, zal Opdrachtgever kosteloos zorgdragen voor de door die medewerkers in redelijkheid gewenste faciliteiten, -waaronder een werkruimte met telecommunicatiefaciliteiten. Opdrachtgever zal BIT vrijwaren voor aanspraken van derden, medewerkers van BIT daaronder begrepen, die in verband met de uitvoering van de IT-Overeenkomst schade lijden welke het gevolg is van het handelen of het nalaten van Opdrachtgever of van onveilige situaties in diens organisatie.
3.8 Alle door BIT genoemde (levering)termijnen zijn vastgesteld op grond van de gegevens die bij het aangaan van de IT-Overeenkomst aan BIT bekend waren en zij zullen zoveel mogelijk in acht worden genomen. De enkele overschrijding van een genoemde (levering)termijn brengt BIT niet in verzuim. BIT is niet gebonden aan (levering)termijnen die vanwege buiten haar macht gelegen omstandigheden die zich na het aangaan van de overeenkomst hebben voorgedaan, niet meer gehaald kunnen worden. Indien overschrijding van enige termijn dreigt, zullen BIT en Opdrachtgever zo spoedig mogelijk in overleg treden.
3.9 Indien bij de dienstverlening door BIT gebruik wordt gemaakt van telecommunicatiefaciliteiten zijn partijen ieder voor zich verantwoordelijk voor de juiste keuze en tijdige beschikbaarheid ervan aan hun zijde. BIT is niet aansprakelijk voor verminking of verlies van gegevens of verwerkingsresultaten gedurende de verzending van gegevens met behulp van telecommunicatie faciliteiten.
Artikel 4 Wijziging van de Overeenkomst
4.1 Indien tijdens de uitvoering van de IT-Overeenkomst naar het oordeel van BIT blijkt dat een wijziging van de Overeenkomst nodig is om de kwaliteit van de uitvoering van de Overeenkomst te waarborgen, dan zal BIT zulks kenbaar maken aan Opdrachtgever. BIT zal het wijzigingsverzoek doen vergezellen met een opgave van de bijbehorende financiële consequenties.
4.2 Opdrachtgever heeft alsdan de keuze tussen wijziging van de IT-Overeenkomst zoals voorgesteld door BIT, dan wel opzegging van de Overeenkomst met onmiddellijke ingang. In dit laatste geval zal BIT aan Opdrachtgever retourneren een bedrag gelijk aan het niet door BIT uitgevoerde deel van de Overeenkomst, met uitzondering van nog lopende abonnementen.
Artikel 5 Duur en Beëindiging Overeenkomst
5.1 De IT-Overeenkomst kent een minimale looptijd van 12 maanden. De looptijd wordt steeds stilzwijgend verlengd voor een aanvullende periode van 12 maanden.
5.2 De Overeenkomst kan door Partijen tegen het einde van de looptijd worden opgezegd door middel van een aangetekende brief met inachtneming van een opzegtermijn van drie maanden.
5.3 BIT zal op verzoek van Opdrachtgever de Diensten overdragen aan een derde conform de daaromtrent in de Overeenkomst opgenomen voorwaarden. De hier bedoelde overdracht laat hetgeen in bepaald in artikel lid 2 onverlet.
5.4 Partijen zijn gerechtigd deze Overeenkomst bij aangetekende brief met onmiddellijke ingang te beëindigen (opzeggen, ontbinden, vernietigen, etc.) zonder dat een waarschuwing, ingebrekestelling of rechterlijke tussenkomst is vereist en zonder dat schadevergoeding aan de andere Partij is verschuldigd, indien:
5.5 Verplichtingen welke naar hun aard bestemd zijn om ook na beëindiging van deze Overeenkomst voort te duren, waaronder de verbintenissen uit de artikelen [ t/m ], blijven na beëindiging van de Overeenkomst onverminderd van kracht.
5.6 Indien de Overeenkomst om welke reden ook eindigt voordat alle Diensten zijn verricht en de verschuldigdheid van de Vergoeding afhankelijk is van de uitvoering van deze Overeenkomst of van het verstrijken van tijd, heeft BIT recht op een naar redelijkheid vast te stellen deel van de Vergoeding, tenzij in de Overeenkomst anders wordt bepaald.
5.7 Indien deze Overeenkomst door opzegging conform het bepaalde in lid 2 eindigt, is Opdrachtgever vanaf het tijdstip waarop deze Overeenkomst is geëindigd geen verdere vergoeding aan BIT verschuldigd, met uitzondering van nog lopende abonnementen.
5.8 In alle andere gevallen geldt bij de bepaling van deze vergoeding dat rekening wordt gehouden met de reeds door BIT verrichte werkzaamheden, het voordeel dat de Opdrachtgever daarvan heeft (genoten) en de grond waarop deze Overeenkomst is geëindigd. BIT heeft slechts recht op de volledige Vergoeding indien de beëindiging van deze Overeenkomst volledig aan de Opdrachtgever is toe te rekenen en de betaling van de volledige Vergoeding, gelet op alle omstandigheden van het geval, redelijk is. Op de Vergoeding worden de besparingen die voor BIT uit de voortijdige beëindiging voortvloeien, in mindering gebracht.
Artikel 6 Prijzen en Betaling
6.1 De overeengekomen basis- en aanvullende vergoedingen worden gespecificeerd in Bijlage bij de Overeenkomst en gelden als compensatie voor alle prestaties en rechten die Opdrachtgever uit hoofde van de Overeenkomst gerechtigd is te ontvangen, behoudens aanvullende vergoedingen uit hoofde van dit artikel.
6.2 Alle prijzen en tarieven zijn exclusief omzetbelasting (BTW) en andere heffingen welke van overheidswege zijn bepaald en worden opgelegd.
6.3 Alle maandelijkse diensten worden per maand vooraf in rekening gebracht. Opdrachtgever dient de factuur binnen 14 dagen na ontvangst aan Opdrachtnemer te voldoen.
6.4 De aanvullende vergoedingen wordt opeisbaar op de momenten waarop partijen blijkens de bij de Overeenkomst gevoegde Bijlage opeisbaarheid van de vergoeding naar rato van voltooiing/levering zijn overeengekomen.
6.5 BIT is gedurende de looptijd van de Overeenkomst gerechtigd de overeengekomen prijzen en tarieven door middel van een schriftelijke kennisgeving aan Opdrachtgever aan te passen voor prestaties die, volgens de desbetreffende planning c.q. volgens de overeenkomst, zullen worden geleverd op een tijdstip dat tenminste drie maanden na de datum van deze kennisgeving ligt.
6.6 Indien Opdrachtgever niet akkoord wenst te gaan met een door BIT kenbaar gemaakte aanpassing van prijzen en tarieven als bedoeld in dit artikel, is Opdrachtgever gerechtigd binnen drie werkdagen na de in die artikelen bedoelde kennisgeving de overeenkomst schriftelijk op te zeggen tegen de in de kennisgeving van BIT genoemde datum waarop de prijs- of tariefsaanpassing in werking zou treden dan wel de overeenkomst te annuleren. Opdrachtgever is dan vanaf het tijdstip waarop deze Overeenkomst is geëindigd geen verdere vergoeding aan BIT verschuldigd, met uitzondering van nog lopende abonnementen.
6.7 Alle facturen zullen door Opdrachtgever worden betaald overeenkomstig de op de factuur vermelde betalingscondities. Bij gebreke van specifieke condities zal Opdrachtgever binnen acht dagen na factuurdatum betalen. Betaling geschiedt zonder enige inhouding of compensatie en zonder dat Opdrachtgever zijn betalingsverplichting door beslag onder zichzelf of anderszins mag blokkeren. BIT behoudt zich het recht voor onder rembours te leveren of vooruitbetaling te eisen.
6.8 Indien Opdrachtgever niet binnen de overeengekomen termijn betaalt, is hij zonder enige ingebrekestelling in verzuim. BIT zendt Opdrachtgever een betalingsherinnering. Als Opdrachtgever na de in de betalingsherinnering gegeven termijn niet heeft betaald, is BIT gerechtigd over het verschuldigde bedrag de wettelijke rente, alsmede de buitengerechtelijke incassokosten in rekening te brengen. De buitengerechtelijke incassokosten bedragen tenminste 15% van het door Opdrachtgever verschuldigde bedrag, met een minimum van € 113,- excl. BTW. Door Opdrachtgever gedane betalingen strekken steeds ter afdoening in de eerste plaats van alle verschuldigde rente en kosten, in de tweede plaats van opeisbare facturen die het langst open staan, zelfs al vermeldt Opdrachtgever dat de voldoening betrekking heeft op een latere factuur.
6.9 Betalingen dienen te geschieden zonder enige korting en/of schuldvergelijking of verrekening.
Artikel 7 Aansprakelijkheid
7.1 De partij die toerekenbaar tekortschiet en/of onrechtmatig handelt jegens de andere partij, is aansprakelijk voor vergoeding van de door de benadeelde partij geleden en/of te lijden schade.
7.2 In geval van toerekenbare tekortkoming in de nakoming van haar verplichtingen is BIT – met inachtneming van het hierna in artikel 7.5 bepaalde – slechts aansprakelijk voor vervangende schadevergoeding, dat wil zeggen vergoeding van de waarde van de achterwege gebleven prestatie. Iedere aansprakelijkheid van BIT voor enige andere vorm van schade is uitgesloten, daaronder begrepen aanvullende schadevergoeding in welke vorm dan ook, alsmede vergoeding van indirecte of gevolgschade of schade wegens gederfde winst.
7.3 De door Opdrachtnemer te betalen schadevergoeding wegens toerekenbare tekortkoming in de nakoming van haar verplichtingen zal in geen geval meer bedragen dan 50% van de op grond van de betreffende overeenkomst door BIT aan Opdrachtgever gefactureerde en factureerbare bedragen (exclusief BTW). Indien en voor zover de overeenkomst een Duurovereenkomst is, zal de schadevergoeding wegens toerekenbare tekortkoming in geen geval meer bedragen dan de prijs (exclusief BTW) bedongen bij de betreffende overeenkomst voor de prestaties van BIT in de periode van zes maanden voorafgaande aan de toerekenbare tekortkoning in de nakoming van Opdrachtnemer.
7.4 In geval van een onrechtmatige daad van BIT of van haar werknemers of ondergeschikten waarvoor BIT rechtens aansprakelijk gehouden kan worden, is BIT slechts aansprakelijk voor vergoeding van schade ontstaan door opzet of bewuste roekeloosheid. In deze gevallen strekt de aansprakelijkheid van BIT niet verder dan hetgeen de aansprakelijkheidsverzekering van BIT in voorkomend geval uitkeert. Wanneer er geen verzekering van toepassing is, dan is de aansprakelijkheid van BIT beperkt tot het bedrag dat voor de schadeveroorzakende prestatie in rekening is gebracht.
7.5 Aansprakelijkheid van BIT voor schade wegens onrechtmatige daad anders dan bedoeld in artikel 7.4 wordt uitdrukkelijk uitgesloten.
7.6 De aansprakelijkheid van Opdrachtnemer wegens toerekenbare tekortkoming in de nakoming van een overeenkomst ontstaat slechts indien Opdrachtgever Opdrachtnemer onverwijld en deugdelijk schriftelijk in gebreke stelt, stellende daarbij een redelijke termijn ter zuivering van de tekortkoming, en Opdrachtnemer ook na die termijn toerekenbaar in de nakoming van haar verplichtingen tekort blijft schieten. De ingebrekestelling dient een zo gedetailleerd mogelijke omschrijving van de tekortkoming te bevatten, zodat Opdrachtnemer in staat is adequaat te reageren.
7.7 Opdrachtgever dient de schade zo spoedig mogelijk na het ontstaan daarvan schriftelijk bij Opdrachtnemer te melden.
7.8 Opdrachtgever vrijwaart Opdrachtnemer voor alle aanspraken van derden wegens productaansprakelijkheid als gevolg van een gebrek in een product of systeem dat door Opdrachtgever aan een derde is geleverd en dat mede bestond uit door Opdrachtnemer geleverde apparatuur, programmatuur of andere materialen.
7.9 Het in dit artikel bepaalde geldt tevens ten behoeve van werknemers van Opdrachtnemer en eventuele derden die Opdrachtnemer bij de levering van Programmatuur of Producten of verlening van diensten heeft ingeschakeld.
7.10 BIT zal niet aansprakelijk worden gesteld indien Opdrachtgever de mogelijkheid heeft zich ter zake van het ontstaan van de schade rechtstreeks zijn verzekeringsmaatschappij dan wel die van een derde aan te spreken.
Artikel 8 Eigendomsvoorbehoud
8.1 Alle aan Opdrachtgever geleverde zaken blijven eigendom van BIT, totdat alle bedragen die Opdrachtgever verschuldigd is voor de krachtens de overeenkomst geleverde of te leveren zaken of verrichtte of te verrichten werkzaamheden, alsmede de bedragen bedoeld in artikel 6.8, waaronder begrepen rente en kosten van invordering, volledig aan BIT zijn voldaan.
8.2 Rechten worden aan Opdrachtgever steeds verleend of, in het voorkomend geval, overgedragen onder de voorwaarde dat Opdrachtgever de daarvoor overeengekomen vergoedingen tijdig en volledig betaalt.
8.3 Het risico van verlies of beschadiging van de zaken die voorwerp van de overeenkomst zijn, gaat op Opdrachtgever over op het moment waarop deze in de feitelijke beschikkingsmacht van Opdrachtgever of van een door Opdrachtgever gebruikte hulppersoon zijn gebracht.
Artikel 9 Overmacht
9.1 BIT is niet gehouden tot het nakomen van enige verplichting uit hoofde van de IT-Overeenkomst indien zij daartoe verhinderd is als gevolg van overmacht. Onder overmacht wordt mede verstaan een niet-toerekenbare tekortkoming van toeleveranciers van BIT.
9.2 Tijdens overmacht worden de verplichtingen van BIT opgeschort. Indien de periode waarin door overmacht nakoming van de verplichtingen door BIT niet mogelijk is langer duurt dan 3 maanden, zijn zowel BIT als Opdrachtgever bevoegd de Overeenkomst te ontbinden zonder dat er in dat geval een verplichting tot schadevergoeding bestaat.
9.3 Hetgeen reeds ingevolge de overeenkomst gepresteerd is wordt dan naar verhouding afgerekend.
Artikel 10 Geheimhouding
10.1 De partij die informatie ontvangt van de andere partij zal deze mondeling of schriftelijke verstrekte Informatie geheimhouden en vertrouwelijk behandelen en op geen enkele wijze, noch in gewijzigde noch in ongewijzigde vorm, gebruiken of toepassen voor enig ander doel, zonder voorafgaande schriftelijke toestemming van de verstrekkende partij.
10.2 Behoudens voorafgaande schriftelijke toestemming van de andere partij zal de ontvanger van de informatie deze niet buiten het kader van hetgeen in deze Overeenkomst is toegestaan aan derden ter beschikking stellen en aan haar medewerkers en voor zover dit krachtens deze Overeenkomst is toegestaan aan desbetreffende derden slechts bekend maken voor zover dit nodig is voor het verrichten van de overeengekomen prestaties.
10.3 Opdrachtnemer draagt er zorg voor dat haar medewerkers, personeelsleden en overige bij haar werkzame derden die op enige wijze betrokken zijn bij de Informatie middels ondertekening van een document waarvan de inhoud gelijk is aan dit artikel, tot geheimhouding van de Informatie zijn verplicht.
10.4 Teven zal zij ten aanzien van de Informatie dezelfde maatregelen nemen die de Ontvanger treft om zijn eigen vertrouwelijke Informatie van dezelfde of soortgelijke aard te beschermen, welke beveiligingsmaatregelen in alle gevallen een adequate bescherming tegen ongeoorloofde verstrekking, diefstal, hacken, verveelvoudiging of anderszins onrechtmatig gebruik van de Informatie zullen bewerkstelligen.
10.5 De Ontvanger is tot geheimhouding van de Informatie zoals bedoeld in artikel 20.1 gehouden totdat de verstrekte gegevens van openbare bekendheid zijn geworden buiten toedoen of nalaten van de Ontvanger. De Ontvanger is echter niet tot geheimhouding gehouden met betrekking tot (die delen van) de Informatie waarvan hij ten genoegen van de Verstrekker kan aantonen dat deze:
Artikel 11 Intellectueel eigendom
11.1 Deze overeenkomst strekt niet tot overdracht van Intellectuele eigendomsrechten van BIT aan Opdrachtgever noch die van Opdrachtgever aan BIT.
11.2 Alle Intellectuele Eigendomsrechten op alle krachtens de IT-Overeenkomst ontwikkelde of ter beschikking gestelde programmatuur, apparatuur of andere materialen zoals analyses, ontwerpen, documentatie, rapporten, offertes, alsmede voorbereidend materiaal daarvan, berusten uitsluitend bij BIT of diens licentiegevers. Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend de gebruiksrechten en bevoegdheden die bij deze voorwaarden of anderszins uitdrukkelijk worden toegekend en voor het overige zal hij de programmatuur of andere gegevens en/of materialen niet openbaar maken, verveelvoudigen of kopieën vervaardigen zonder uitdrukkelijke schriftelijke toestemming van BIT.
11.3 BIT verstrekt hierbij Opdrachtgever het recht om Hulpmiddelen, alsmede de resultaten van de Diensten binnen diens eigen onderneming te gebruiken. Dit gebruiksrecht is niet exclusief en niet overdraagbaar.
11.4 Opdrachtgever is ermee bekend dat de ter beschikking gestelde programmatuur, apparatuur en andere materialen vertrouwelijke informatie en bedrijfsgeheimen van BIT of diens licentiegevers bevatten. Opdrachtgever verbindt zich, onverminderd het bepaalde in artikel 10, deze programmatuur, apparatuur en materialen geheim te houden, niet aan derden bekend te maken of in gebruik te geven en slechts te gebruiken voor het doel waarvoor deze hem ter beschikking zijn gesteld. Onder derden worden ook begrepen alle personen werkzaam in de organisatie van Opdrachtgever die niet noodzakelijkerwijs de programmatuur, apparatuur en/of andere materialen behoeven te gebruiken.
11.5 Het is BIT toegestaan technische maatregelen te nemen ter bescherming van de programmatuur. Indien BIT door middel van technische bescherming de programmatuur heeft beveiligd, is het Opdrachtgever niet toegestaan deze beveiliging te verwijderen of te ontwijken. Indien de beveiligingsmaatregelen tot gevolg hebben dat Opdrachtgever niet in staat is een reservekopie van de programmatuur te maken, zal BIT op verzoek van Opdrachtgever een reservekopie van de programmatuur aan Opdrachtgever ter beschikking stellen.
11.6 Behoudens het geval dat BIT een reservekopie van de programmatuur aan Opdrachtgever ter beschikking stelt, heeft Opdrachtgever het recht één reservekopie van de programmatuur aan te houden, waaronder tevens dient te worden te verstaan te maken. Onder reservekopie wordt in deze Algemene Voorwaarden verstaan: een stoffelijk voorwerp waarop de programmatuur is vastgelegd, uitsluitend ter vervanging van het oorspronkelijke exemplaar van de programmatuur in geval van onvrijwillig bezitsverlies of beschadiging. De reservekopie dient een identieke kopie te zijn en steeds te zijn voorzien van dezelfde labels en indicaties als het oorspronkelijke exemplaar.
11.7 Indien Opdrachtgever programmatuur ontwikkelt of een derde daartoe de opdracht geeft, dan wel als Opdrachtgever het voornemen heeft dit te doen en hij in verband met de interoperabiliteit van de te ontwikkelen programmatuur en de aan hem door BIT ter beschikking gestelde programmatuur informatie nodig heeft om deze interoperabiliteit te bewerkstelligen, zal Opdrachtgever BIT schriftelijk en gespecificeerd verzoeken om de benodigde informatie. BIT zal alsdan binnen redelijke termijn mededelen of Opdrachtgever de beschikking kan krijgen over de verlangde informatie en op welke voorwaarden, waaronder mede begrepen financiële voorwaarden en voorwaarden betreffende de door Opdrachtgever eventueel in te schakelen derden. Onder interoperabiliteit wordt in deze Algemene Voorwaarden verstaan: het vermogen van programmatuur om informatie met andere componenten van een computersysteem en/of programmatuur uit te wisselen en door middel van deze informatie te communiceren.
11.8 Met inachtneming van de overige bepalingen in deze voorwaarden is Opdrachtgever gerechtigd tot verbetering van fouten in de hem ter beschikking gestelde programmatuur, indien zulks noodzakelijk is voor het uit de aard van de programmatuur voortvloeiende beoogde gebruik daarvan. Waar in deze Algemene Voorwaarden sprake is van rechten of verplichtingen met betrekking tot fouten, wordt onder fouten verstaan het niet voldoen aan de door BIT schriftelijk kenbaar gemaakte functionele specificaties en, ingeval van het ontwikkelen van maatwerkprogrammatuur, aan de uitdrukkelijk overeengekomen functionele specificaties. Van een fout is alleen sprake indien deze kan worden aangetoond en kan worden gereproduceerd. Opdrachtgever is gehouden van fouten onverwijld melding aan BIT te maken.
11.9 BIT zal Opdrachtgever vrijwaren tegen elke rechtsvordering van derden welke gebaseerd is op de bewering dat door BIT zelf ontwikkelde programmatuur, apparatuur of materialen inbreuk maken op een in Nederland geldend recht van Intellectuele eigendom, onder de voorwaarde dat Opdrachtgever BIT onverwijld schriftelijk informeert over het bestaan en de inhoud van de rechtsvordering en de afhandeling van de zaak, waaronder het treffen van eventuele schikkingen, geheel overlaat aan BIT.
Opdrachtgever zal daartoe de nodige volmachten, informatie en medewerking aan BIT verlenen om zich, zo nodig in naam van Opdrachtgever, tegen deze rechtsvorderingen te verweren. Deze verplichting tot vrijwaring vervalt indien en voor zover de betreffende inbreuk verband houdt met wijzigingen die Opdrachtgever in de programmatuur, apparatuur of materialen heeft aangebracht of door derden heeft laten aanbrengen.
11.10 Indien in rechte onherroepelijk vast staat dat de door BIT zelf ontwikkelde programmatuur, apparatuur of materialen inbreuk maken op enig aan een derde toebehorend recht van Intellectuele eigendom, zal BIT het geleverde tegen creditering van de verwervingskosten onder aftrek van een redelijke gebruiksvergoeding terugnemen, of zorgdragen dat Opdrachtgever het geleverde, of functioneel gelijkwaardige andere programmatuur, apparatuur of materialen, ongestoord kan blijven gebruiken. Iedere andere of verdergaande aansprakelijkheid of vrijwaringverplichting van BIT wegens schending van rechten van Intellectuele eigendom van derden is uitgesloten, daaronder begrepen aansprakelijkheid en vrijwaringverplichtingen van BIT voor inbreuken die veroorzaakt worden door het gebruik van de geleverde apparatuur, programmatuur en/of materialen in een niet door BIT gemodificeerde vorm, in samenhang met niet door BIT geleverde of verstrekte zaken of programmatuur of op een andere wijze dan waarvoor de apparatuur, programmatuur en/of materialen is ontwikkeld of bestemd.
11.11 Opdrachtgever staat ervoor in dat geen rechten van derden zich verzetten tegen beschikbaarstelling aan BIT van apparatuur, programmatuur of materialen met het doel van gebruik of bewerking en Opdrachtgever zal BIT vrijwaren tegen elke actie welke is gebaseerd op de bewering dat zodanig beschikbaar stellen, gebruik of bewerken inbreuk maakt op enig recht van derden.
Artikel 12 Toepasselijk recht en bevoegde rechter
12.1 Tenzij dwingend recht anders bepaalt, is op iedere Overeenkomst tussen BIT en Opdrachtgever Nederlands recht van toepassing en is de Rechtbank te Arnhem bij uitsluiting bevoegd van geschillen kennis te nemen.